应诉策略的宏观运筹
作者:赵化律师 访问次数:1227 时间:2014/12/02
何为应诉策略?简言之,诉讼策略就是被告及其律师针对原告、控方的起诉,依据
争讼事实,综合运用程序法、实体法而制定的应诉决策、方法和技巧。通过对已知案件
事实的综合分析与评判,被告及其律师可以预测原告的诉讼思路及其可能采取的诉讼
“攻势”,并以此制定相对应的应诉谋略。良好的应诉谋略不仅可以对案件“一览有
余”,甚至可能使某些行将败诉的案件“起死回生”o
(一)应诉目标的战略定位
面对原告的起诉和精心构建的诉讼攻势,一系列问题接踵而至:原告是否具有诉
权?起诉的依据何在?争讼的起因是什么?胜败的概率各有几分……所有这些问题,
’ 都需要被告及其律师在客观分析评估原告起诉的基础上,扬长避短,制定科学的应诉
战略目标。纵观诉讼司法实践,根据案件诉讼客体的不同抑或原告诉讼请求的差异,
被告及其律师应诉的战略目标呈现出判决驳回诉讼请求、裁定驳回起诉、判决部分败
诉以及同原告“和解”等多种形态。为了使应诉目标的战略定位更清晰、更精确,被告
及其律师必须对案件进行通盘的谋划。
——客观评估争讼的起因及其发生、发展的过程。了解、热悉争讼的起因及其发
生、发展的来龙去脉,被告及其律师可以准确把握争讼双方的是非责任以及各自的责
任归属界限,继而根据案件发展的态势,不断调整、修正应诉的战略方向。
——准确界定争讼的性质。争讼案件的性质直接决定原告诉讼请求的确立和案
件的法律适用。争讼案件如何定性?原告主要的诉讼主张是什么?争讼双方的诉讼
利弊怎样?被告及其律师对诸如此类问题进行详尽的探究,可以提炼争讼的焦点与难
点,基于此而制定的诉讼战略目标将更客观、合理、实用。
.——剖析原告的H王牌”证据。被告及其律师通过查阅案卷材料、调查取证以及庭
前证据交换等途径,尽可能收集涉案的所有证据,尤其对诸如原告所谓的“王牌”证据
等重点进行条分缕析,从证据的来源、取得、内容以及证明对象等方面进行“质疑”、“纠
错”,从根本上削弱、否定其证明力。
——科学预测诉讼的法律风险。真理与谬误往往只有一步之遥。即使本该胜诉
的案件,随着诉讼情势的变化,案件的结局也可能发生“逆转”o同时,无论起诉抑或应
诉,都需要耗费一定人力、物力和财力。被告及其律师将争讼双方的“诉讼成本”与案
件最后可能的裁判结果相联结,对两者间的风险系数“心中有数”,可以更加坚定实现
应诉战略目标酌信心。
(二)构建与优化应诉目标
在对应诉目标进行战略定位之后,被告及其律师紧接着就应针对原告的起诉构建
具体的应诉目标:如果原告诉称的事实不I清、证据不足,,可将判决驳回其诉讼请求列为
应诉目标;如果原告起诉不当抑或事实错误,可将裁定驳回其起诉列为应诉目标;如果
被告自身对争讼的发生也有。‘‘过错”,可将判决其部分败诉列为应诉目标;当诉讼情势
的发展明显不利于自己抑或为避免不必要的“诉累”,可将与原告“和解”列为应诉目
标。在绝大多数的情况下,被告及其律师的应诉目标并不是单一的,而是同一目标体
系呈现出若干不同的层次。在这种状况下,被告及其律师在科学构建应诉总体目标的
同时,注重将每一应诉目标所依附的事实、证据等进行分析论证,并明确各应诉目标的
梯次,依此将必须完成的主要应诉目标列为第一目标,将可能完成的应诉目标列为第
二目标,将期望完成的应诉目标列为第三目标。
构建科学的应诉目标是赢得诉讼的关键。在诉讼实践中.,被告及其律师一般善于
预测分析原告及其律师的诉讼目标与诉讼思路,却往往忽视对应诉主张合法性、可行
性以及反举证证明力等的评估论证。被告及其律师应根据原告的举证,围绕原告不同
的’诉讼主张与诉讼观点构建具体的应诉目标体系,在优化确立具体的应诉目标时应高
瞻远瞩,集思广益,使应诉目标更具可行性和可操作性。优化应诉目标的好处是,被告
及其律师根据争讼可能的发展态势制定不同的应诉计策,可以灵活应对各种纷繁复杂
的诉讼情势,使应诉更加有的放矢6
(三)应诉目标的风险评估
应诉目标是否具有现实的可行性直接影响诉讼的成败。诉讼的多变性和不可预
测性,要求被告及其律师必须对案件进行风险评估——应诉目标是否穷尽所有的案件
事实、证据?能否涵盖所有不可预期的诉讼情势?需要支出的人力、物力和财力等“诉
讼成本”如何?成功的概率有几分……同时,随着原告举证以及其他特殊诉讼情势的
出现,被告及其律师在对应诉目标及时进行修正完善的基础上,,还应及时对应诉风险
进行重新评估。通过对应诉目标的风险评估,被告及其律师对争讼可能出现的各种结
局“胸有成竹”,并据此选择符合个案实际、切实可行的有效应诉计策。