观点

作者名称：吕凯峰

来源：工商行政管理前沿法律问题研究

《企业法人法定代表人登记管理规定》第4条规定了不得担任法定代表人的情形。但是，《企业法人法定代表人登记管理规定》第5条规定，企业法定代表人的产生、免职程序，应当符合法律、行政法规和企业法人组织章程的规定。《公司法》第43条规定，修改公司章程的决议，必须经代表2/3以上表决权的股东通过。如果超过1/3（不含1/3）以上表决权的股东拒绝更换法定代表人，是否就无法更换法定代表人？实践中企业法定代表人更换陷入僵局时，无法变更法定代表人，工商机关对此如何处理？

一种观点认为，这涉及变更法定代表人与修改公司章程之间的关系问题，变更法定代表人算不算修改公司章程，具体操作时有不同看法。如果出现《企业法人法定代表人登记管理规定》第4条规定的情形，工商机关可以直接依据《企业法人法定代表人登记管理规定》第8条和第12条的规定处理；有些问题与工商机关自身“超范围”工作有关，如工商机关制定的公司章程格式文本考虑不全，导致矛盾出来无法解决。如果不是工商机关本身出现问题，只要不符合法定代表人变更的法定条件，工商机关只能不予核准变更登记。根本原因是股东间的利益争议，可以建议当事人先到法院解决民事争议。此外，建议在公司章程中只规定法定代表人的产生和任免程序，不将法定代表人作为公司章程的内容。

另一种观点认为，《企业法人法定代表人登记管理规定》第6条规定了企业法人申请办理法定代表人变更登记，应当向原企业登记机关提交相关文件，只要提交的文件符合规定，工商机关就应当办理变更登记手续。至于超过1/3（不含1/3）以上表决权的股东拒绝更换公司章程确定的法定代表人，是否就无法更换法定代表人的问题，不属于工商机关应当判断的问题，应当由利害关系人通过提起诉讼依法确认提交法定代表人变更登记的有关文件是有效还是无效来解决。如果司法机关确认有关文件无效，工商机关应当作出撤销法定代表人变更登记的决定。

笔者倾向于认为，其一，《公司法》第25条规定，有限责任公司章程应当载明下列事项：……⑦公司的法定代表人……《中华人民共和国公司法释义》[1]中解释，公司的法定代表人是法人代表，也就是公司对外发生法律关系时，由法律规定代表其作出法人意思表示的人。法定代表人应是具有完全民事行为能力的自然人。公司章程应当对由谁担任法定代表人作出明确规定。可见，法定代表人的名字必须写入公司章程。因此，更换法定代表人必须修改公司章程。其二，《企业法人法定代表人登记管理规定》第5条规定，企业法定代表人的产生、免职程序，应当符合法律、行政法规和企业法人组织章程的规定。《公司法》第43条规定，修改公司章程的决议，必须经代表2/3以上表决权的股东通过。因此，如果超过1/3（不含1/3）以上表决权的股东拒绝更换法定代表人，就无法更换法定代表人。工商机关只能按照《企业法人法定代表人登记管理规定》第12条规定处理。