1、适用范围
尽职调查草案所述可持续尽职调查义务适用于欧盟境内外的特定企业。具体而言,尽职调查义务将适用于满足以下条件之一的公司:
(1)根据欧盟成员国法律成立的,平均雇佣为500人以上且在上一财年全球净营业额超过1.5亿欧元的企业;
(2)根据欧盟成员国法律成立的,平均雇佣为250人至500人、上一财年全球净营业额为4000万欧元至1.5亿欧元,且在该经营业额中至少有50%来源于特定行业中的一个或多个的企业;
(3)根据第三国法律成立的,上一财年在欧盟境内的净营业额超过1.5亿欧元的企业;
(4)根据第三国法律成立的,上一财年在欧盟境内的净营业额为4000万欧元至1.5亿欧元、且在该经营业额中至少有50%来源于特定行业中的一个或多个的企业。
前述“特定行业”包括:纺织品、皮革制品(包括鞋类)以及纺织品、服装和鞋类的批发贸易;农业、林业、渔业(包括水产养殖)、食品制造和农业原材料、活动物、木材、食品和饮料的批发贸易;矿产资源(包括原油、天然气、煤、褐煤、金属和金属矿石,以及所有其他非金属矿产和采石产品)的开采,基本金属产品的制造,其他非金属矿产品和金属制品(机械设备除外),矿产资源、基础和中间矿产品(包括金属和金属矿石、建筑材料、燃料、化学品和其他中间产品)的批发贸易。
2、尽职调查的范围
根据该尽职调查草案,尽职调查的范围包括企业自身、其子公司或与公司存在既定业务关系的公司,即,公司须对整个价值链的运营履行关于实际和潜在的人权与环境方面不利影响的尽职调查义务。
价值链:价值链是指与公司生产商品或提供服务有关的活动,包括产品或服务的开发、产品的使用和处置以及公司上下游存在既定业务关系的相关活动。可以理解为供应链。
业务关系是包括承包商、分包商和任何其他法律实体(与公司签订商业合同,向公司提供融资、保险或再保险,为了或代表公司经营与公司产品或服务相关的业务)。既定业务关系是指直接或间接的业务关系,鉴于其强度或持续时间,这种关系是持久的或预期持久的,并且不是价值链中可忽略的部分或仅是辅助部分。
3、具体规定:
(1)企业尽职调查义务:
(i).公司应将尽职调查纳入公司政策中,制定尽职调查相关规定并应当包括以下内容:阐述公司包括长期的尽职调查方法在内的尽职调查方法、公司员工和子公司应遵守的规则和原则的行为准则;为实施尽职调查而制定的流程。成员国应确保公司每年更新其尽职调查政策。
(ii).公司应识别实际或潜在的不利人权和环境影响,应获取供应链中风险最大的地点或设施的初始状态信息并至少每12个月定期评估。
(iii).预防、减轻潜在不利影响或消除、降低实际的不利影响,相关措施包括:向受影响的人支付损害赔偿并向受影响的社区提供经济补偿;与利益相关方协商制定并实施预防/纠正行动计划;向有直接义务关系的合作伙伴寻求遵守企业行为准则的合同保证,并敦促遵守行为准则;终止、中止与不利影响严重的公司的合作关系等。
(iv).董事注意义务:尽职调查的责任应由公司董事承担。因此董事应负责实施和监督本指令中规定的尽职调查措施,以及采用公司的尽职调查政策,并根据已确定的实际和潜在影响以及所采取的任何尽职调查措施调整公司战略。
(2)投诉程序
成员国应确保下列相关人士可以提出投诉:受影响的人或有合理理由相信他们可能会受到不利影响的人;代表相关价值链中工作人员的工会和其他工人代表;活跃于相关价值链相关领域的民间社会组织。此外,还应确保投诉人可与适当级别的公司代表会面,讨论作为投诉主题的潜在或实际的严重不利影响,并应确保公司对相应投诉采取后续行动
(3)监管措施
每个成员国应指定一个或多个监管机构来监督企业尽职调查义务的遵守情况,确保监管机构有足够的权力和资源来执行该提案。相应权力应当包括:责令停止制定与尽职调查草案相悖的国家规定、实施经济制裁措施、采取临时措施。
4、法律责任
民事责任:若公司未能充分进行尽职调查从而造成第三方的权益受损,受害者将有权获取相应民事赔偿。
行政责任:成员国还将制定处罚规则及制裁措施,保障规则的实施。
1、总述
《欧盟尽职调查指南》旨在为企业应对其运营和供应链中的强迫劳动风险提供指导,以回应欧盟在2021年2月18日发布的贸易政策审查(Trade Policy Review)中做出的承诺。该指南提出,根据《欧盟基本权利宪章》,欧盟致力于消除工作中所有违反基本原则和权利的行为(包括强迫劳动),促进对与企业有关的侵害行为的受害者的保护,以及批准和有效落实国际劳工组织的基本公约。相关国际标准包括:《联合国商业与人权指导原则》、OECD《跨国企业准则》、OECD《负责任商业行为尽职调查指南(Due Diligence Guidance for Responsible Business Conduct)》、国际劳工组织《关于多国企业和社会政策的三方原则宣言(Tripartite Declaration of Principles concerning Multinational Enterprises and Social Policy)》《国际劳工组织基本公约(Fundamental ILO conventions)》。
指南进一步指出,尽职调查是企业为识别、预防、缓解和为他们在运营、供应链与商业关系中解决实际和潜在的强迫劳动风险时应采取的措施。企业应通过落实相关负责任的经营行为政策和管理系统来支持有效的尽职调查的开展,并以预防或减轻企业行为所造成或促进的不良影响为目的。《指南》鼓励企业评估其供应链在导致或促成人权虐待或侵犯的活动中的潜在风险,并实施适当的尽职调查政策,以确保企业经营行为符合关于强迫劳动的国际尽职调查和劳工标准。
2、就尽职调查实务层面提出的建议
《指南》指出,有效的尽职调查使公司能够识别并解决其业务、产品或服务,包括供应链与商业关系中潜在和实际的对人权与环境的不利影响。尽职调查应与风险相称,并与公司自身的具体情况,如供应链上游各层的特点和公司的规模相适应。此外,尽职调查应不仅适用于公司可能直接导致或通过其活动、产品或服务而促成的不利影响,还应当适用于其业务伙伴关系有关的影响,包括其子公司、供应商和承包商的服务。尽职调查应当考虑特定风险将会如何影响不同的群体,如妇女、宗教或少数族裔。此外,尽职调查还可以帮助公司就何时和如何负责任地中断与供应商或其他商业伙伴的商业关系做出决定。
参考经合组织尽职调查框架,指南提出尽职调查应包含下列六步:
1)将负责任的商业行为嵌入到公司的政策和管理系统中;
2)识别并评估公司运营、供应链和商业关系中的实际或潜在不利影响;
3)停止、预防和减轻不利影响;
4)追踪执行情况和结果;
5)沟通如何解决影响;
6)在适当的时候提供或合作进行补救。
3、针对强迫劳动的特殊考量:
(1)公司政策与管理机制把包含应对强迫劳动风险的专门规定。这包括:
1)规定对强迫劳动的“零容忍”政策,并制定如何应对供应链中可能出现的强迫劳动风险因素,如招聘与留用、分包、国家支持强迫劳动等;
2)政策与管理制度应当阐明,供应商与员工不会因为报告风险或强迫劳动的情况而面临报复。政策与管理制度不应打消供应商或员工报告强迫劳动事件的风险或事件,而是提供明确的程序说明强迫劳动风险将被如何应对;
3)提高公司关键员工(如采购官员)对强迫劳动的认识(如常见形式、弱势工人和供应链类型、以及对供应商特别是在高风险环境下的期望)。公司对自己的经营行为可能导致对强迫劳动风险的影响的内部认识十分重要。
(2)尽职调查中应注意的可能指向强迫劳动的风险因素,即红旗警告。发现这些因素时,企业应启动加强的尽职调查程序以评估强迫劳动的风险。
国家风险因素 | 尚未批准国际劳工组织基本公约的国家,或执行记录不佳的国家。 |
存在包括但不限于下列因素的国家 | 为大规模的国家发展计划进行群众动员(特别是在中央计划经济体制下) |
针对属于少数群体(如种族或宗教)的人的劳动和/或职业方案 |
禁止和平罢工的法律制度。 |
有监狱劳动政策和计划的国家。 |
无法进行深入的风险评估,例如当地威胁或强制要求政府/雇主在场等。 |
移民或非正规聘用相关的风险因素 | 雇用移民工人,特别是雇用非正规移民工人。 |
通过第三方(包括政府招聘人员)招聘的工人。 |
工人在现场住宿,或在与雇主有关的场外住宿。 |
存在非正式雇佣的工人。 |
没有书面雇佣合同。 |
工作场所,特别是有害的工作场所中有儿童和青少年。 |
工人不会说当地语言。 |
债务相关的风险因素 | 存在针对工人的信贷安排和债务计划 |
工人自由支配工资的能力受到限制(如工资中有过多的部分被扣除用于住宿) |
工人不能自由获得他们的身份和居住文件 |
通过施加惩罚等威胁的方式强迫工人从事超过国家法律或集体协议允许的加班时间 |
身体或心理虐待、暴力或骚扰的发生 |
(3)对特定的高风险供应商或供应链环节进行深入风险评估时的考虑因素
1)对风险较高环节加强检查,例如对供应商使用的招聘机构进行深入评估,或对在高风险地区采购原材料或在上游经营的商品贸易商等交易中的关键节点(choke points)进行检查。
2)在高风险地区加强与利益相关者的接触,如与工会、民间社会或其他专家接触。
3)在高风险地区加强对员工和供应商的培训,并建立更有力的供应商资格预审程序。
4)确保有独立和未预先通知的进入工作场所并与工人接触的权限,以收集信息并评估工作场所。
5)在安全的环境中与工人面谈,如没有他们的经理在场,并在必要时有翻译的协助。
(4)采取行动应对强迫劳动风险时的考虑因素
1)支持供应商和商业伙伴实施商定的补救计划,包括提供适当的财政支持:
(i).支持公司层面的对话,为工人代表提供必要的手段,协助制定有效的集体协议。
(ii).结合协商的时间表与相关指标,在补救计划中纳入有效的威胁(credible threats)和没有改善的情形下结束合作的条件。
(iii).应对风险的措施可能因公司目的有所不同。这包括(a)公司寻求与供应商或商业伙伴脱离关系,避免已确认的强迫劳动风险;或(b)保持伙伴关系的参与,以防止或减轻强迫劳动行为的不利影响,例如对政府政策和工厂雇用的做法施加影响。
(5)处理国家支持的强迫劳动风险时的考虑因素
1)企业应注意分析供应商或商业伙伴是否有选择供应商或原材料的自主权,或能否酌情选择参与国家支持的劳工计划。
2)企业还应考虑可以采取哪些步骤与支持强迫劳动计划的政府展开沟通,如直接沟通或通过行业协会发送信函。
3)此类沟通可以包括:
(i).对强迫劳动的报告表示严重关切。
(ii).对信息和透明度的要求,包括与以下方面有关的信息:现场生产、贸易、雇佣类型、合同和行动自由。
(iii).要求审计师和评估员独立访问。
(iv).要求政府与国际观察员和相关多边组织(如联合国或国际劳工组织)进行接触。
(v).时间表和不作为的后果。
(6)负责任地脱离(responsible disengagement)的考虑因素
1)强迫劳动具有严重不利影响。当企业试图防止或减轻严重影响的努力失败,该不利影响无法补救、没有合理的改变前景、或造成影响的实体不立即采取行动防止或减轻已查明的影响时,脱离商业关系是合适的最后手段。
2)为使企业的筹码发挥效用,有必要确保脱离合作关系是真实可行的。企业也应考虑并应对脱离合作关系可能带来的不利影响。企业可以采取一系列行动确保其脱离的行为是负责任的,具体包括:
(i).遵守国家法律、国际劳工组织标准和集体谈判协议的条款。
(ii).在业务关系中预先阐明脱离合作关系的后续措施(escalation measures)。
(iii).向管理层和工会(如果有的话)提供支持脱离合作关系决定的详细信息。
(iv).在可行的情况下,向商业伙伴提供充分的脱离通知。
3)企业可能并不总是能在短时间内结束业务关系,例如,业务关系的期限是由合同或实际考虑决定的(例如,在一个集合投资组合中的投资),或者供应商是关键业务关系(例如,对核心产品至关重要的原材料只能从一小批在高风险环境中经营的供应商处获得)。在这种情况下,建议企业。
(i).向最高层报告这种情况。
(ii).继续监测业务关系,并在情况发生变化时重新考虑是否继续保持业务关系的决定。
(iii).解释不终止业务关系的决定,例如该决定如何与政策和优先事项保持一致,企业正在采取哪些行动来尝试使用筹码以减轻影响,以及今后如何继续监测业务关系。
(7)对于补救措施的考虑
1)当企业发现自己造成或促成了实际的不利影响时,应通过提供或合作进行补救来解决这种影响。
2)企业应设法使受影响的人恢复到未发生不利影响时的状况(如有可能),并使补救措施与不利影响的重要性和规模相称。
3)在确定适当的补救措施时,要与受影响的权利人及其代表进行协商和接触。
4)强迫劳动是一种犯罪,公司应设立系统向地方政府当局上报这种情形,并与当局合作以提供适当形式的补救措施。
4、开展负责任商业行为尽职调查的跨领域考虑
(1)开展应对性别的尽职调查的考虑因素
1)供应链中的伤害风险对男性和女性存在差异。例如,女性比男性更有可能获得较低的工资,并且更经常地与不稳定、非正式或不正规的就业有关(强迫劳动的风险因素)。
2)妇女可能会在工作场所遭受性暴力和基于性别的暴力和骚扰,从而导致或保持她们从事强迫劳动。
3)在界定伤害风险时,企业应考虑可能导致妇女受到不成比例的影响的环境,例如:
(i).妇女面临严重歧视。
(ii).冲突或冲突后的环境。
(iii).雇用大量妇女的行业和全球供应链,如服装、电子、旅游、卫生和社会护理、家务工作、农业和鲜切花。
4)此外,公司可能需要调整他们所采取的行动,以识别、预防、减轻和解决这些影响,如:
(i).收集和评估按性别分类的数据。
(ii).识别多重脆弱因素(例如,土著、文盲、女工)。
(iii).制定对性别问题敏感的预警系统和针对举报人的保护机制,评估申诉机制是否对性别问题敏感,并考虑可能阻碍妇女利用这些机制的障碍。
(iv).支持妇女平等和有意义地参与协商和谈判。
(2)与歧视种族或宗教少数群体有关的考虑因素
针对特定族裔或宗教群体的强迫劳动事件,或在实践中对特定族裔或宗教群体造成不成比例的影响,可能是政府或公司政策的更广泛歧视政策的一部分。在这种情况下,即使欧盟公司没有促成这些影响,该公司仍应采取行动,确保其企业或供应链既不直接也不间接地促进这种政策或做法,并设法制止、防止或减轻与之直接相关的不利影响(例如使用筹码进行谈判或脱离业务关系)。
(3)处理与来源不明或高风险的原材料有关的强迫劳动风险时的考虑因素
在处理来源不明或高风险的原材料时,企业应与供应商或其他商业伙伴共同设计和采用有约束力的、有时限的和可衡量的计划,以可信地获取和核实有关原产地的信息。若在实施计划后原产地仍未知或被宣布为来自于高风险国家,企业应评估进入工作场所或接触工人以收集信息并进行评估是否可行。若不可行,企业应指示供应商从其他来源,如非高风险地区的贸易合作商采购原料。
5、其他可供企业参考的相关资源
《指南》最后补充列出了可供企业参考的资源,具体包括:
(1)欧盟
· 《欧盟负责任的矿产条例》(EU Responsible Minerals Regulation)
· 《欧盟非财务报告指令》(EU Non-Financial Reporting Directive,NFRD)、《非财务报告指南》(Guidelines on non-financial reporting)《公司可持续性报告指令》(Corporate Sustainability Reporting Directive,CSRD)(尚未通过)
(2)OECD
· 经合组织《跨国企业准则》(OECD Guidelines for Multinational Enterprises)
· 《负责任商业行为尽职调查指南》(OECD Due Diligence Guidance for Responsible Business Conduct)
· 其他特定行业尽职调查指南,如矿产、服装鞋类、农业、矿业、金融业等
(3)联合国
·《商业与人权指导原则》(The UN Guiding Principles on Business and Human Rights)
· 人权事务高级专员办事处《关于企业尊重人权的责任的指南(The Office of the High Commissioner for Human Rights guide on The Corporate Responsibility to Respect Human Rights,OHCHR guide)》
· 企业还可以参考联合国监督机构的报告、人权理事会普遍定期审查建议、相关联合国特别报告员的工作等
(4)国际劳工组织
·《关于多国企业和社会政策的三方原则宣言(Tripartite Declaration of Principles concerning Multinational Enterprises and Social Policy)》
·《关于工作中基本原则与权利宣言》(The ILO Declaration on Fundamental Principles and Rights at Work)
· 其他国际劳工组织相关机制,如直接应对强迫劳动问题的公约、应对强迫劳动关键风险因素的重点公约、相关建议(recommendations)等